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    属人原则司法问题
    【 作者·翟中东 】

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      所谓属人原则,是指国家根据国籍关系对具有本国国籍的公民行使刑事管辖权的原则。属人原则是我国刑法的重要原则。我国刑法第七条第一款规定:“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。但是按本地规定的最高刑三年以下有期徒刑,可以不予追究。”第七条第二款规定:“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。”由于在本国领域内的本国公民犯了罪后,国家不仅可以根据属人原则行使刑事管辖权,还可以根据属地原则进行管辖,而且事实上对这类犯罪的追诉出发点往往是属地原则,因此,属人原则在理论上和立法上一般是不针对本国公民在本国境内犯罪情况,而是针对本国公民在境外犯罪情况。因此我们主要探讨以下三个问题:大陆公民在大陆外犯罪的司法问题;港澳人在区外犯罪的司法问题;台湾人在岛外犯罪的司法问题。 

      一、大陆公民在大陆外犯罪的司法问题 

      (一)大陆公民在国外犯罪的司法问题 

      大陆公民在国外的犯罪分三种情况:我国刑法认为犯罪,国外刑法也认为犯罪;我国刑法认为犯罪,国外刑法不认为犯罪;我国刑法不认为犯罪,国外刑法认为犯罪。在第一种情况下,我国根据属人原则对行为人有管辖权,而我国公民的居住国根据属地原则对行为人有管辖权;在第二种情况下,我国根据属人原则有刑事管辖权;在第三种情况下,我国公民居住国根据属地管辖原则有刑事管辖权。可见,在第一种情况和第二种情况下,我国根据属人原则都可以对我国公民行使刑事管辖权。我国刑法规定我国公民在我国领域外犯最高刑为3年以下有期徒刑的罪,可以不被追究刑事责任。所谓“最高刑为3年以下有期徒刑之罪”指罪的最高法定刑不超过3年有期徒刑,而不是某个罪的某个量刑幅度内的最高刑。所谓“可以不予追究”指我国对我国公民在我国领域外的犯罪仍具有刑事管辖权,只是不予追究刑事责任。但是,我国国家工作人员或者军人在我国领域外犯罪的,不论其所犯罪轻重,也不论其所犯之罪的最高刑是多少,我国不但对这些人犯罪有刑事管辖权,而且必须对这些人追究刑事责任。 

      如果我国公民在国外犯罪应受到我国刑法处罚而不在国内的,我国可以请求有关国家将罪犯引渡回国。对被引渡的罪犯,我国司法机关要根据我国刑法进行审判。如果罪犯在国外接受审判,我国仍然可依照刑法追究罪犯刑事责任,但是考虑罪犯已经在国外受到刑罚处罚,可以免除或减轻处罚。 

      (二)大陆公民在港澳犯罪的司法问题 

      虽然港澳特别行政区是中国的组成部分,但其有独立的立法权与司法权,因此,大陆公民在港澳犯罪,大陆不可以直接根据属地管辖原则行使刑事管辖权,只可以根据属人原则对大陆公民在港澳犯的罪行使刑事管辖权。由于大陆公民在港澳犯罪涉及港澳属地管辖与大陆属人管辖冲突等问题,我们要分情况予以处理。 

      1.普通大陆公民在港澳犯罪的司法问题 

      普通大陆公民在港澳犯罪,宜由港澳司法机关行使刑事管辖权。由于大陆公民在港澳犯罪的犯罪地在港澳,因此大陆公民在港澳犯罪宜由港澳司法机关管辖并适用港澳法律。这样,当行为人的行为既犯大陆刑法规定之罪,又犯港澳刑法规定之罪的,适用港澳刑法。如内地国家工作人员在港将长江水灾募捐款和救灾款物挪作他用,应以香

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